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姜律师
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章律师
涉外劳动争议仲裁机制的原则是什么？ 一、涉外劳动争议仲裁机制的原则
(一)、协议原则
所谓协议原则，是指仲裁机构仲裁权的取得须建立在当事人自愿协议基础之上。当事人可以事先在合同中订立仲裁条款，也可以在案发后达成书面仲裁协议。没有当事人的仲裁协议，仲裁机构不能行使仲裁权。
(二)、独立裁决原则
独立裁决原则，首先是指仲裁机构在仲裁案件时，只能依据客观事实和法律，实事求是地裁决，不受任何机关、团体和个人的干涉。其次是指仲裁员个人独立，基于独立的意志作出裁决意见。
(三)、公平原则
公平原则建立在当事人法律地位平等的基础之上。无论是中国当事人或外国当事人，也无论当事人所在国家的大、小、强、弱，他们在仲裁程序中都处于平等的地位，仲裁机构将公平相待、公正裁决。
(四)、保密审理原则
保密审理即指不公开审理和当事人、仲裁员、证人、鉴定人等承担不向外界透露案件实体和程序进行情况的义务。对涉外案件不公开仲裁是出于对当事人自由意志的尊重和商业保密的考虑。如果双方当事人申请公开审理，必须征得仲裁庭的同意和认可。
(五)、参照国际惯例原则
各国在长期的商业交往中已形成若干惯例，这些惯例既涉及实体法又涉及程序法。涉外仲裁机构在仲裁时，参照这些国际惯例可以弥补我国法律法规的某些缺陷，也利于双方当事人接受裁决结果，从而合理、迅速地解决当事人间的争执。
二、涉外劳动争议法律适用
首先应当确定当事人之间是否就合同及处理合同争议应当适用的法律达成协议，以及依据我国法律规定该协议是否有效;如果当事人没有选择处理合同争议的法律，应当在综合分析整个案件的基础上，适用与劳动关系有最密切联系的国家的法律这一观点的法律及法理依据如下：
1、我国《合同法》第126条明确规定：“涉外合同的当事人可以选择处理合同争议所适用的法律，但法律另有规定的除外。涉外合同的当事人没有选择的，适用与合同有最密切联系的国家的法律。我国境内的用人单位与外国人之间缔结的劳动合同显然属于涉外劳动合同，应当受《合同法》调整。
2、《合同法》中有关涉外合同的法律适用原则虽然与《劳动法》中的规定相抵触。但是，根据我国《立法法》规定，同一机关制定的法律，新的规定与旧的规定不一致的，适用新的规定。很显然，在涉外劳动合同问题上，《合同法》的规定应当优先于《劳动法》中的相关规定。
至于其他的规定，如《外国人在中国就业管理规定》等均为行政法规或规章，其法律效力层次低于《合同法》，当两者不一致的时候，后者优于前者 ，两种我国现行处理涉外劳动合同争议的规定的分歧的核心问题是中国法院、劳动争议仲裁委员会在处理涉外劳动合同争议时能否适用外国法涉外劳动合同有其特殊性，劳动合同的主体一方或双方通常为外国人，或合同的缔结地或履行地在外国，当事人选择的诉讼地或仲裁地往往带有一种偶然性，如果在处理涉外劳动合同纠纷时，一味地坚持适用法院地法，不仅会降低劳动者权益保护的质量，而且会影响劳动力自由流动，影响多边国际合作的发展。
近些年来随着劳务输出的增加，因劳动关系引起纠纷不再少数，其中但部分的案件都被仲裁机构吸收，涉外劳动争议仲裁机制发挥重要的作用，是被实践检验过的正确的理论标准。我国在涉外劳动纠纷中采用的是双轨制，但是有会优先使用国际惯例，没有国际惯例的则使用我国劳动法的相关规定。
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