股东之间协商一致撤回投资，是否属于抽逃出资？

南通律师网 www.nt64.net

  01、最高人民法院关于适用《中华人民共和国公司法》若干问题的规定(三)(2020修正)

  

  第十二条 公司成立后，公司、股东或者公司债权人以相关股东的行为符合下列情形之一且损害公司权益为由，请求认定该股东抽逃出资的，人民法院应予支持：

  

  (一)制作虚假财务会计报表虚增利润进行分配;

  

  (二)通过虚构债权债务关系将其出资转出;

  

  (三)利用关联交易将出资转出;

  

  (四)其他未经法定程序将出资抽回的行为。

  

  第十四条 股东抽逃出资，公司或者其他股东请求其向公司返还出资本息、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持。

  

  公司债权人请求抽逃出资的股东在抽逃出资本息范围内对公司债务不能清偿的部分承担补充赔偿责任、协助抽逃出资的其他股东、董事、高级管理人员或者实际控制人对此承担连带责任的，人民法院应予支持;抽逃出资的股东已经承担上述责任，其他债权人提出相同请求的，人民法院不予支持。

  

  02、《中华人民共和国公司法2018》

  

  第四十三条第二款 股东会会议作出修改公司章程、增加或者减少注册资本的决议，以及公司合并、分立、解散或者变更公司形式的决议，必须经代表三分之二以上表决权的股东通过。

  

  第一百七十七条 公司需要减少注册资本时，必须编制资产负债表及财产清单。公司应当自作出减少注册资本决议之日起十日内通知债权人，并于三十日内在报纸上公告。债权人自接到通知书之日起三十日内，未接到通知书的自公告之日起四十五日内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

  

  三、“撤回投资”与“减资”的相同VS区别

  

  撤回投资：常见于公司实际控制人或股东之间协商，由公司将股东的出资款直接转账回股东账户的行为。在资金流向上，与股东出资的方向正好成反向。

  

  减资：系公司法中股东会根据公司章程中减资的法定程序，形成三分之二以上或符合公司章程的决议，再通过公司法要求的减资程序完成减资，最终效果为股东在公司的公示登记的注册资本予以减少。

  

  二者的相同点：在资金流向上，都形成了从公司账户转回到股东个人账户的效果。

  

  二者的区别：

  

  1、合法性：

  

  撤回投资，不是公司法意义上的概念，若仅仅因为股东之间协商一致，或控股股东、法定代表人操控，就将公司资金转回至股东账户，则直接损害公司利益及公司债权人利益，构成“抽逃出资”。

  

  减资，本文仅指“合法减资”，系根据《公司法》规定的减资程序，具体可见笔者文章减资未通知债权人，股东对公司债务承担补充责任(点击)， 完成减资的过程，不会损害公司利益及债权人利益，具有合法性。

  

  2、最终效果：

  

  撤回投资的股东，不追求工商登记中公示注册资本的变化，仅仅注重其实际是否拿回投资款项，最终导致撤回投资的股东可能在公示登记中仍保持原有注册资金比例。

  

  减资的最终效果，减资的股东在工商登记公式中出资比例减小甚至消失，完成彻底的“出资义务”的减少。

  

  3、股东是否担责：

  

  撤回投资：股东由于撤资行为的不合法性，极易构成“抽逃出资”，该撤回投资的股东以及协助其抽逃出资的法定代表人均要承担补足出资的义务。

  

  减资：合法减资后的股东，仅仅就减资后的注册资本承担认缴义务，若完全减资为零的，该股东视为完全退出，今后该公司发生的债权债务将不再追究减资后股东的责任。

·什么是技术入股？
      

    技术入股是指技术持有人（或者技术出资人）以技术成果作为无形资产作价出资公司的行为。技术成果入股后，技术出资方取得股东地位，相应的技术成果财产权转归公司享有。
《中华人民共和国公司法》（以下简称《公司法》）和国家科委《关于以高新技术...

·企业股东僵局
      根据公司法的规定，我国公司的组织形式包括有限责任公司与股份有限公司。股份有限公司很少出现股东僵局，因为其股份可以上市流通。股东僵局一般出现在有限责任公司这一组织形式中。公司的运行是通过其权力机构与管理机构进行的，有限责任公司一般是通过股东会，公司不仅是资合的产物，也是人合的产物，...

·有限责任公司股东名册应当记载的事项
      　　有限责任公司应当置备股东名册，记载下列事项： 
　　（一）股东的姓名或者名称及住所； 
　　（二）股东的出资额； 
　　（三）出资证明书编号。...

·公司股东的出资方式
      股东可以用货币出资，也可以用实物、工业产权、非专利技术、土地使用权作价出资。对作为出资的实物、工业产权、非专利技术或者土地使用权，必须进行评估作价，核实财产，不得高估或者低估作价。土地使用权的评估作价，依照法律、行政法规的规定办理。 
　　以工业产权、非专利技术...

·有限责任公司股东的权力与义务
      1、公司股东作为出资者，按投入公司的资本额享有所有者的资产受益、重大决策和选择管理者等权利。
2、股东有权查阅股东会会议记录和公司财务会计报告。 
3、股东按照出资比例分取红利。公司新增资本时，股东可以优先认缴出资。
4、股东在公司登记后，不得抽...

·职工持股会的特点和法律地位
          职工持股会是指依法设立的从事内部职工股的管理，代表持有内部职工股的职工行使股东权利并以公司工会社团法人名义承担民事责任的组织。
     职工持股会的规范不尽相同，但都有一些共...

·股东代表诉讼与股东直接诉讼的区别
      股东代表诉讼，又称派生诉讼、股东代位诉讼，是指当公司的合法权益受到不法侵害而公司却怠于起诉时，公司的股东即以自己的名义起诉，而所获赔偿归于公司的一种诉讼形态。 股东直接诉讼，是指股东为了自己的利益而基于股份所有人地位向其他侵犯自己利益的人提起的诉讼。此处侵犯自己利益的人...

·股东协议和公司章程冲突处理
      正常情况下，公司章程往往是以设立协议为基础而制定的。设立协议的主要内容，通常都会被公司章程所吸收。在这种情况下，设立协议与章程之间不可能发生冲突。但是，如果公司章程与设立协议发生了冲突，则如何适用呢？ (一)如设立协议与公司章程发生冲突时，应以公司章程为准。 公司设立...

·提供虚假财会报告的法律责任
          财会报告应是反映公司真实财务状况的叙述，无论是向财务部门或者税务等有关部门提供财会报告都应该是真实的。但如果公司有意提供虚假的财会报告，也应承担法律责任，有关部门对公司直接负责的主管人员和其他直接责任人员处以3万—30万元的罚款。 ...

·变更法定代表人但没有进行工商登记的后果
      公司的法定代表人依法代表公司对外进行民事活动。法定代表人发生变更的，应当在工商管理部门办理变更登记。公司的法定代表人在对外签订合同时已经被上级单位决定停止职务，但未办理变更登记，公司以此主张合同无效的，人民法院不予支持。没有办理工商登记，原法定代表人代表公司对外签订的合同仍然具有...

·增值税一般纳税人的基本税率是多少？
      一、增值税一般纳税人的基本税率是多少？ 1、税率17%：销售或者进口货物（另有列举的货物除外）；提供加工、修理修配劳务。 2、税率13%：粮食、食用植物油、鲜奶 自来水、暖气、冷气、热气、煤气、石油液化气、天然气、沼气，居民用煤炭制品；图书、报纸、杂志；饲料、化肥、农...